Финмониторинг: субъекты, критерии, риски и ответственность

Одним из способов борьбы с легализацией доходов в Украине является финансовый мониторинг. Основным нормативным актом, регулирующим финмониторинг, является закон "О предотвращении и противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения" №361-IX от 6 декабря 2019 года. Финмониторинг - это проверка финансовых операций клиентов, чтобы выявить и не пропустить платежи, которые являются незаконными доходами или финансируют терроризм или распространение оружия массового уничтожения. Чаще всего с такой проверкой сталкиваются компании при осуществлении переводов средств в банках и других финансовых учреждениях.Кто осуществляет финмониторинг Финансовый мониторинг осуществляют субъекты первичного финмониторинга (СПФМ) и субъекты государственного финмониторинга (СДФМ). СПФМ - это, как правило, компании или другие лица, предоставляющие финансовые услуги и проводящие финансовые операции. СПФМ проверяют финансовые операции и клиентов, обращающихся за их проведением. По результатам проверки СПФМ принимают решение: проводить данную операцию или нет.Реклама: СПФМ проверяют клиентов до начала или в течение сотрудничества с ними, а также до или во время проведения операции. Проверка может включать идентификацию, верификацию клиентов, изучение структуры собственности и документов об их деятельности. К СПФМ относятся банки, страховщики, кредитные союзы, другие финансовые учреждения или лица, предоставляющие отдельные финансовые услуги, товарные биржи, операторы платежных систем, филиалы или представительства иностранных финансовых учреждений, профессиональные участники рынков капитала (кроме организаторов торговли финансовыми инструментами), бухгалтеры, субъекты аудиторской деятельности, адвокаты, нотариусы. СДФМ - это государственные органы. Они устанавливают требования для СПФМ по организации и проведению финмониторинга, определяют, когда и как СПФМ должны проводить усиленную проверку, контролируют соблюдение СПФМ законодательства о финмониторинге, применяют меры воздействия и ответственности.Реклама: Перечень СДФМ исчерпывающий: Национальный банк Украины (НБУ), Министерство финансов Украины, Министерство юстиции Украины, Национальная комиссия по ценным бумагам и фондовому рынку, Министерство цифровой трансформации Украины, Государственная служба финансового мониторинга Украины (ГСФМУ).Критерии финмониторинга Финмониторинг проводится в отношении пороговых и подозрительных операций или деятельности. Пороговая финансовая операция может состоять из одного или нескольких платежей, что в сумме равна или превышает 400 тыс. грн (в том числе эквивалент в иностранной валюте) или 55 тыс. грн для субъектов, которые проводят лотереи или азартные игры. Однако не каждая такая операция подлежит финансовому мониторингу. Кроме денежного показателя, такие операции проверяются при наличии хотя бы одного из следующих признаков. 1. хотя бы одна сторона финансовой операции - имеет регистрацию, место жительства, местонахождение или счет в банке, зарегистрированном в государстве, осуществляющем вооруженную агрессию против Украины; - имеет регистрацию, место жительства, местонахождение или счет в банке, зарегистрированном в государстве, которое не выполняет или ненадлежащим образом выполняет рекомендации международных организаций в сфере борьбы с легализацией доходов, финансированием терроризма или распространения оружия массового уничтожения; - конечный бенефициарный владелец (КБВ) такой стороны является гражданином или имеет постоянное место жительства в государстве-агрессоре. Читайте также: Просто о финмониторинге: что меняется через месяц и к чему готовиться бизнесу 2. Финансовые операции политически значимых лиц, членов их семей или лиц, связанных с политически значимыми лицами. 3. Платежные операции по переводу средств за границу (в том числе в оффшорные зоны). 4. Финансовые операции с наличными (внесение, перевод, получение средств). 5. Финансовые операции электронного резидента. Подозрительными являются финансовая операция или деятельность, которые СПФМ считает результатом преступной деятельности или связанными с финансированием терроризма или распространением оружия массового уничтожения. СПФМ определяют подозрительные финансовые операции (деятельность) на основе собственных внутренних документов. Эти документы учитывают индикаторы подозрительности, установленные СДФМ для СПФМ. Например, НБУ для банков определил индикаторы, касающиеся деятельности или поведения клиента, финансовых операций клиента, различных видов продуктов банка.Риск-ориентированный подход и критерии риска СПФМ проводят финмониторинг с учетом риск-ориентированного подхода. Это критерии риска, которые для СПФМ являются сигналом, что финансовая операция или клиент могут нарушать законодательство о финмониторинге. Каждый СПФМ должен иметь внутренний документ с перечнем этих рисков. Такие внутренние документы СПФМ должны учитывать критерии рисков, которые определены для них соответствующим СДФМ. НБУ определил критерии рисков для СПФМ, в отношении которых он осуществляет государственное регулирование и надзор. Для банков критерии предусмотрены в положении об осуществлении банками финансового мониторинга №65, а для других финучреждений, которые регистрирует или лицензирует НБУ, - в положении об осуществлении учреждениями финмониторинга №107. Для других СПФМ критерии рисков определил Минфин в положении об осуществлении финансового мониторинга субъектами первичного финмониторинга, государственное регулирование и надзор за деятельностью которых осуществляет Министерство финансов №282. Поскольку финансовый мониторинг чаще всего проводят банки, рассмотрим установленные для них критерии рисков. Критерии риска по типу клиента касаются правовой формы, структуры собственности, деятельности и КБВ клиента, например, факты неоднократной смены КБВ или руководителя юридического лица при отсутствии признаков экономической целесообразности таких изменений. Географические критерии риска касаются связи клиента или его КБВ с государством (территорией), в котором экономические, социальные, правовые или политические условия могут повлечь легализацию доходов или финансирование терроризма. Например, это государства, отнесенные Кабинетом министров к перечню оффшорных зон. Критерии риска по типу услуги (продукта) касаются банковских услуг и продуктов. Например, у клиента большая наличная доля наличных операций. Критерии риска по каналу поставки услуги (продукта) касаются способа, которым клиент получает и использует услугу или продукт банка. Например, к процессу идентификации и верификации клиента привлечены агенты, которые не являются СПФМ.Высокий риск деловых отношений или финансовой операции В определенных случаях закон о финмониторинге требует от СПФМ установить высокий риск деловых отношений или финансовых операций. Это связано со связью клиента (его КБВ) с государством-агрессором, оффшорными зонами или государствами, которые не выполняют рекомендации международных организаций по борьбе с легализацией доходов, финансированием терроризма или распространением оружия массового уничтожения. Кроме того, высокий риск присутствует, если к клиенту применены международные или украинские санкции, а также в отношении клиентов из ЕГР исключена информация о КБВ или внесена отметка о признании структуры собственности непрозрачной. Если СПФМ установил высокий риск деловых отношений, он должен проводить в отношении таких клиентов усиленную проверку. Она заключается в углубленном исследовании банками информации о клиенте, его участниках, КБВ, финансовой операции. Например, банки могут исследовать, есть ли в структуре собственности лица, которые имеют прямое или косвенное решающее влияние на юридическое лицо, владея долей менее 25%; почему клиент имеет сложную структуру собственности; каково происхождение средств, связанных с финансовыми операциями клиента; какие юридические и экономические связи между клиентами с общим КБВ. Кроме того, банк может установить дополнительные требования для проведения финансовых операций. Например, установить лимит на сумму финансовой операции, ограничения проводить финансовую операцию в определенное государство или требовать подтверждающие документы от клиента перед проведением финансовой операции.Неприемлемо высокий риск деловых отношений или финансовой операции СПФМ должны установить неприемлемо высокий риск деловых отношений или финансовой операции в двух случаях. Первый - СПФМ не может выполнить обязанности в сфере финмониторинга или минимизировать риски, связанные с клиентом или операцией. Второй - СПФМ имеет обоснованное подозрение, что деятельность клиента фиктивная. В таком случае СПФМ обязан отказать клиенту в обслуживании (расторжение деловых отношений, закрытие счета, отказ от проведения финансовой операции).Примеры реализации финмониторинга Рассмотрим самые распространенные примеры реализации финмониторинга, с которыми могут столкнуться украинские компании в банке. Пример 1. ООО открыло счет в банке. Со временем банк обнаруживает, что ООО является частью бизнеса группы компаний, ведущих деятельность в рф. Банк пишет письмо обществу с требованием предоставить объяснения и подтверждающие документы о наличии бизнеса у учредителей ООО в рф или опровергнуть этот факт. Также просит информацию о лицах, которые имеют решающее влияние на управление компаниями группы независимо от формального владения, документы о КБВ ООО. Если ООО документально не убедит банк в отсутствии отношений с рф, то банк прекращает поддержание деловых отношений с ООО (например, останавливает расходные операции по счету клиента, блокирует счет и активные платежные карты, возвращает поданные клиентом расчетные документы без их исполнения). Читайте также: Конечные бенефициарные собственники под наблюдением Госфинмониторинга Пример 2: Иностранное предприятие (ИП) открыло счет в банке. Между ИП и компанией-нерезидентом был заключен договор поставки товара, который ИП должно оплатить в иностранной валюте и в дальнейшем реализовать на территории Украины. ИП обратилось в банк для осуществления оплаты товара. Банк обратился с запросом к иностранному предприятию о предоставлении актуальной информации об ИП и его контрагенте по валютной операции. При осуществлении финансового мониторинга банк установил ряд рисков в отношении ИП. Его создали граждане рф, которые затем передали доли руководителю - гражданину Украины. ИП несколько лет ведет убыточную деятельность. Название ИП является идентичным названию российской компании, участниками которой являются бывшие учредители и участники ИП. Кроме того, ИП было официальным дистрибьютором российской компании в Украине. Банк пришел к выводу, что внешнеэкономический контракт заключен с целью сокрытия вывода капитала в пользу резидентов рф, учитывая основание ИП и наличие исторической связи с лицами из рф. Банк отказывается поддерживать деловые отношения с ИП из-за неприемлемо высокого риска. Пример 3. ООО открыло счет в банке. Банк проверял информацию о клиенте в ЕГР и обнаружил, что КБВ ООО является подсанкционным лицом в соответствии с указом президента Украины и решением СБНО. Банк принимает решение об установлении неприемлемо высокого риска и об отказе от поддержания деловых отношений.Ответственность клиентов за нарушение законодательства о финмониторинге Мы сосредоточимся только на ответственности лиц, в отношении которых ведется мониторинг. За нарушение профильного законодательства могут наступать административная и уголовная ответственность и спецмеры в рамках закона о финмониторинге. Административная ответственность наступает за непредоставление, несвоевременное представление или представление недостоверной информации, связанной с анализом финансовых операций, ставших объектом финансового мониторинга, справок и копий документов (в том числе содержащих информацию с ограниченным доступом) на запрос СДФМ. За это правонарушение статья 166-9 КУоАП предусматривает штраф для должностных лиц предприятий, учреждений, организаций, граждан - субъектов предпринимательской деятельности, не являющихся СПФМ, от 100 до 200 необлагаемых минимумов доходов граждан. Также административная ответственность наступает за невыполнение законных требований должностных лиц СДФМ по устранению нарушений законодательства по предотвращению и противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения или создание препятствий для выполнения возложенных на них обязанностей. За такое правонарушение установлена ответственность в виде штрафа для граждан - субъектов предпринимательской деятельности, самозанятых лиц, ликвидаторов, или уполномоченных лиц Фонда гарантирования вкладов физических лиц от 100 до 200 необлагаемых минимумов доходов граждан (статья 188-34 КУоАП). Уголовная ответственность наступает за приобретение, владение, использование, распоряжение имуществом, в отношении которого фактические обстоятельства свидетельствуют о его получении преступным путем, в том числе осуществление финансовой операции, совершение сделки с таким имуществом, или перемещение, изменение формы (преобразование) такого имущества, или совершение действий, направленных на сокрытие, маскировку происхождения такого имущества или владения им, права на такое имущество, источника его происхождения, местонахождения, если эти деяния совершены лицом, которое знало или должно было знать, что такое имущество получило Ответственность за такое правонарушение - лишение свободы на три-шесть лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет и с конфискацией имущества. При наличии обстоятельств, отягчающих ответственность, санкции могут быть большими (статья 209 УК Украины). Закон о финмониторинге предусматривает применение к лицам таких мер: - замораживание активов, связанных с терроризмом и его финансированием, распространением оружия массового уничтожения и его финансированием; - приостановление финансовых операций, если они подозрительные и в случае возникновения подозрения, что они содержат признаки совершения уголовного преступления; - включение в перечень лиц, связанных с осуществлением террористической деятельности или в отношении которых применены международные санкции; - ликвидация по решению суда юридических лиц, осуществлявших финансовые операции по легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, или финансировали терроризм или распространение оружия массового уничтожения.Выводы Финмониторинг осуществляется на двух уровнях: первичном и государственном. С первичным финансовым мониторингом физические и юридические лица могут столкнуться, например, при взаимодействии с банками, другими финансовыми учреждениями, нотариусами, субъектами аудиторской деятельности. На первичном уровне проводится проверка финансовых операций и их сторон. На государственном уровне финмониторинг осуществляют НБУ, Минфин, Минюст, НКЦБФР, Минцифры и Государственная служба финансового мониторинга. Эти государственные органы устанавливают требования к осуществлению проверок финансовых операций и клиентов на первичном уровне и контролируют субъектов первичного финмониторинга. Финмониторинг проводится по пороговым и подозрительным операциям (деятельности). Чтобы определить, является ли операция пороговой, нужно установить, равны ли платежи по такой операции или превышают 400 тыс. грн (в определенных случаях - 55 тыс. грн), а также один из признаков (например, КБС стороны финансовой операции имеет гражданство государства-агрессора или финансовая операция проводится наличными). Чтобы определить, является ли финансовая операция (деятельность) подозрительной, субъекты первичного финмониторинга оценивают, может ли она быть результатом преступной деятельности или иметь отношение к финансированию терроризма или распространению оружия массового уничтожения. Если субъект первичного финмониторинга установит признаки пороговой или подозрительной операции, он обязан провести тщательную проверку сведений о клиенте или получателе операции и принять соответствующее решение. Если во время проверки установлены нарушения или подозрение в нарушении законодательства, к лицам (физическим или юридическим) могут быть применены спецмеры воздействия или ответственности (например, замораживание активов компании, которые связаны с терроризмом, или ликвидация по решению суда компании, которая легализовала доходы). Кроме того, должностные лица компаний и другие физлица могут быть привлечены к административной или уголовной ответственности. Соавтор - София Папура, юрист Everlegal